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超越法律人“衣帽间式的共同体”
谢晓尧//www.workercn.cn2014-04-22来源:深圳特区报
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  之所以将现时的法律共同体看成是“衣帽间式”,在于其两大根本性的缺陷:个体性的忽视和职业共同市场的发育不良。

  “共同体”是时下社会的热词。法律人是否已经形成职业共同体?不少乐观者持肯定态度,理由是:为数众多的法律人,有着共同的教育背景、知识体系、法律体系、思维方式和职业精神等等。对此,我心存疑虑。如果真要使用“共同体”,鲍曼所说的“衣帽间式的共同体(cloakroom community)”倒是非常贴切。

  在《流动的现代性》中,鲍曼描述了这一共同体的特殊“景象”:演出开始前,人们穿着厚厚的外套和皮夹克,经过不同的街道鱼贯而入,将外套脱在大堂,挂在衣帽间。进入表演大厅,他们服从特定的着装规则,整齐划一。表演期间,他们全神贯注,有共同的欢笑、悲伤和沉默,如同有事前的彩排一样,同时发出喝彩、惊叹或抽泣。帷幕降落,他们重回衣帽间,穿上外套和皮夹克,刹那间,消失在街道形形色色的人群中。“衣帽间式”共同体的特征是:缺乏身份认同和凝聚力,感情投入脆弱,缺乏持续的动力。

  之所以将现时的法律共同体看成是“衣帽间式”,在于其两大根本性的缺陷:个体性的忽视和职业共同市场的发育不良。

  先从个体性看。共同体需以个体人格的充分认同、尊重为前提。现代社会的一个趋势是,个人意识越来越摆脱集体意识的羁绊,集体感情更多地依赖于个人的社会价值。在涂尔干看来,社会越原始、分工越低级,个体就越具有相似性和同质性,个体趋向于被社会化地混杂集体之中,此时的职业团体属于“机械团结”,需要外部力量去推进。相反,社会分工越强,个体性越具与众不同的特征,人际间的差异性和异质性,要求更多地依赖他人、求助于社会,自生自发地催生了“有机团结”。

  在我国,法律职业共同体面临的首要问题是人格模糊和主体缺位。我们惯常性地采用“法官”、“律师”、“法学教师”等群体性概念,特质化的、活生生的个体性被抽离和大而化之。共同体本质上是个体的社会生活方式,共同体的凝聚性和团结建立在个体性尊重和认同基础上的,舍此,道德生活和共有意识便失去了稳固的基础和前提。

  再从市场基础看。职业共同体属于“共同市场”,流动性和竞争性是其固有属性。不同法律人扮演的社会角色是一个市场选择问题,必须维系自由进入和退出的“流动性”,而不预设终其一生的“固化”职业与等级。其好处在于:不同角色的位置轮换,能产生认知上的“视觉颠倒”,以关注自己的态度设身处地关心他人,培育群体的共有意识;人才的流动意味着资源从低价值向高价值过渡,有利于强化学习,提升技能,“唤醒长期沉睡和僵化着的能力”。在我国,法院、检察院、律师事务所、法学院,基本是封闭的隔离市场,从大学毕业的第一天起,执业者的社会角色就被“固化”,终生附着于特定的“阶层”,分属于不同的利益团体。法官是掌控权力的“官员”,律师定是谋其私利的“商人”,利益是对抗而冲突的,相互角色的转化之难,他们不是共有利益的攸关者。即使同在法院系统,人才的流动基本上没有市场“竞价”可言,同一法学院同一间宿舍的学生分到不同级别的法院,个人的努力也难以改变“上下级”的关系。

  更为紧要的,离开了市场,法律技艺、职业伦理和自治性规范也就失去了竞争性生成机制。法律作为技艺之术,经验知识是法律人立身处世、养家糊口的传家宝,其科学性、严谨性和丰富性,最终取决于竞争市场的输出和验证。法官职业的行政化,律师服务的“关系化”,会导致市场失灵,法律人缺乏足够的激励去动用人力资本进行创造性努力、严谨性追求和细节性累积,甚至难以享受来自专业自身的愉悦。法律制度和服务的粗放式是职业的常态。一般认为,职业共同体成熟的基本标志是:高度自治的自我实施机制和职业伦理,在高度分工和专业化的法律职业共同体市场中,法律制度系统本身既是“制度化的共同体”,也是“信仰共同体”(马克·范·胡克)。但是,伦理、自我规范、信仰,都具有内生性的特征,生成于市场竞争的过程之中,是职业声誉、兴趣、地位、专业追求等自生自发演进的产物。在我国,则呈现出明显的外部强制性变迁与推进色彩。

  要解决“衣帽间式的共同体”,做法当然是复原法律人的独立人格,激活自由竞争的职业市场。这方面,也有许多悄无声息的变化,在北京、上海,近年来法官下海做律师的人数日益增加,这是法律人市场流动的表征,也是共同体最终真正建立的苗头。一个真正成熟的职业共同体只能建置于成熟完备的市场基础上,而每一个身处其中的法律人才是真正的推动者。

  (作者系中山大学法学院教授)

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